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    函授法學(xué)畢業(yè)論文8000字(漢語言文學(xué)函授本科畢業(yè)論文)

    發(fā)布時間:2023-03-09 01:26:22     稿源: 創(chuàng)意嶺    閱讀: 1541        問大家

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    本文目錄:

    函授法學(xué)畢業(yè)論文8000字(漢語言文學(xué)函授本科畢業(yè)論文)

    一、2017年法律本科畢業(yè)論文范文

    隨著我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展,法律的完善日益體現(xiàn)人性化和道德性。下文是我為大家整理的關(guān)于2017年法律本科 畢業(yè) 論文 范文 的內(nèi)容,歡迎大家閱讀參考!

    2017年法律本科畢業(yè)論文范文篇1

    論法學(xué) 教育 的困境與改革

    一、中國法學(xué)教育的發(fā)展現(xiàn)狀

    中國法學(xué)教育源遠(yuǎn)流長,據(jù)歷史記載,中國最早的法學(xué)教育起源于春秋。近代意義上的法學(xué)教育始于清末,1904年,清政府建立了中國有史以來的第一所法學(xué)教育專門機(jī)構(gòu)——直隸法政學(xué)堂。從1952年開始“司法改革”運(yùn)動,各大學(xué)原先設(shè)置的法律系撤銷或合并,這一過程被稱“院系調(diào)整”。從“院系調(diào)整”之后,“政法教育”代替了傳統(tǒng)意義上的法學(xué)教育,大學(xué)法學(xué)系的任務(wù)是培養(yǎng)從事政法理論工作的人。

    大幅度裁汰法律教育機(jī)構(gòu)與大量吸收未受法律教育的人進(jìn)入司法系統(tǒng),造成了法學(xué)教育與法律職業(yè)分離的體制化。這種體制化一方面導(dǎo)致了法學(xué)教育主要局限于高等院校內(nèi)部法學(xué)學(xué)科體系的自我完善、自我發(fā)展;另一方面致使法律職業(yè)未能走上職業(yè)化的發(fā)展軌道,存在泛政治化、行政化和大眾化的傾向,至今還深深影響著我國的法學(xué)教育改革和發(fā)展。

    改革開放后,法學(xué)教育開始復(fù)蘇,1997年黨的“十五大”確定實(shí)施“依法治國”“建設(shè)社會主義法治國家”的治國方略,極大地促進(jìn)了法學(xué)教育的發(fā)展。短短的30年,法學(xué)教育取得了長足的進(jìn)步,中國1977年恢復(fù)招生時,全國只有3所法學(xué)院系,100多個大學(xué)法學(xué)本科生,2008年有651所,在校法學(xué)專業(yè)學(xué)生76萬人,其中碩士生8萬人,博士生1萬人,形成了以普通高等法學(xué)教育為主體的、成人高等法學(xué)教育和中等法律職業(yè)教育為補(bǔ)充的法律教育體制,建立了包括法學(xué)學(xué)士、碩士、博士和法律碩士在內(nèi)的較為完善的學(xué)位制度。但是,應(yīng)當(dāng)看到在我國法學(xué)教育繁榮發(fā)展的同時,其背后隱藏的深層次問題。

    二、中國法學(xué)教育的困境

    (一)從社會層面上看法學(xué)教育問題

    我國的法學(xué)教育發(fā)展反映了一定歷史時期的社會情況,法律職業(yè)與法學(xué)教育分離是20世紀(jì)50年代法律革命的產(chǎn)物。時至今日已經(jīng)成為不可動搖的體制,中國的法學(xué)教育在這樣的背景下,出現(xiàn)的問題主要表現(xiàn)在:

    1.法學(xué)人才培養(yǎng)的多元化和層次化,造成了國家教育管理的混亂和教育資源的巨大浪費(fèi)。

    當(dāng)年大量農(nóng)民、工人和轉(zhuǎn)業(yè)軍人經(jīng)過簡單的培訓(xùn)進(jìn)入司法機(jī)關(guān),對他們的大規(guī)模在職教育催生了法學(xué)教育人才培養(yǎng)模式的多元化和層次化,這一法學(xué)教育體制一直延續(xù)至今。目前,我國的法學(xué)教育從教育層次上有中專、大專、本科、雙學(xué)位、研究生教育;從教育 渠道 上有正規(guī)普通高校法學(xué)教育,有法律函授、廣播電大、夜大等非正規(guī)法學(xué)教育;從法學(xué)教育的招生類別來看,我國法學(xué)本科教育有公費(fèi)生、自費(fèi)生和委托培養(yǎng)生,法學(xué)研究生教育也分計劃內(nèi)招生和計劃外招生等。這些導(dǎo)致法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)和人才標(biāo)準(zhǔn)口徑不一,同時沖擊了正規(guī)法學(xué)教育,影響了教育質(zhì)量。

    2.盲目擴(kuò)大招生規(guī)模造成教學(xué)質(zhì)量的下降,增加了法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生的就業(yè)壓力。

    在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動下,各類教育機(jī)構(gòu)不顧自身的辦學(xué)條件,在師資、圖書資料等教育設(shè)施不具備的情況下盲目招生,導(dǎo)致法學(xué)人才培養(yǎng)質(zhì)量難以保證,現(xiàn)在的法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生普遍存在法學(xué)基礎(chǔ)不牢、實(shí)踐能力差、法律思維能力低等問題。這樣的畢業(yè)生無法處理社會發(fā)展中出現(xiàn)的日益復(fù)雜、新型的社會關(guān)系,不能滿足時代發(fā)展的需要。

    3.司法考試制度給我國法學(xué)教育帶來了機(jī)遇與挑戰(zhàn),處理不好會影響我國教育事業(yè)的發(fā)展。

    在我國,不僅法學(xué)教育與法律職業(yè)資格之間是分離的,就是法律職業(yè)各個行業(yè)本身也是相互獨(dú)立的,我國最早有律師資格考試作為律師的準(zhǔn)入條件。法院和檢察院從20個世紀(jì)80年代末起也開始在系統(tǒng)內(nèi)部進(jìn)行相應(yīng)的初任法官和初任檢察官資格考試。但是難度要小于律師資格考試,很大一部分轉(zhuǎn)業(yè)干部或復(fù)轉(zhuǎn)軍人并不需要參加此類考試便可以直接當(dāng)上相應(yīng)級別的法官或檢察官。鑒于此,從2002年開始,國家推行統(tǒng)一的司法考試制度作為取得法律執(zhí)業(yè)資格的條件,這就為我國法律職業(yè)精英化、同質(zhì)化奠定了堅實(shí)的基礎(chǔ)。但是,現(xiàn)行司法考試制度并不完善,其中主要體現(xiàn)在沒有將法學(xué)專業(yè)作為唯一的報名專業(yè)資格,這與西 方法 治發(fā)達(dá)國家的法律職業(yè)準(zhǔn)入做法不同,與其他行業(yè)(如醫(yī)學(xué))通行做法也不一致,使得我國法律職業(yè)精英化、同質(zhì)化面臨挑戰(zhàn)和不確定性。

    (二)從法學(xué)教育制度本身看我國法學(xué)教育的不足

    法學(xué)教育的根本任務(wù)是培養(yǎng)人才,涉及法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)和如何培養(yǎng)兩個基本問題,即培養(yǎng)什么樣的人才和培養(yǎng)模式。法治發(fā)達(dá)的西方國家將法學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)定位為培養(yǎng)“精英型”法律人才,綜合理論素質(zhì)、實(shí)際職業(yè)技能以及職業(yè)道德水平都達(dá)到了一定高度。而從我國法學(xué)教育的發(fā)展來看,原有的人才培養(yǎng)目標(biāo)和模式已經(jīng)不能適應(yīng)法治社會對法律人才的需要,法學(xué)教育出現(xiàn)了許多問題。

    1.教學(xué)內(nèi)容上,我國的課程設(shè)置不合理。開設(shè)的課程主要是以部門法學(xué)科的劃分或國家頒布的主要法律為主,重在講授原理和條文,忽視對原理、條文背后所蘊(yùn)涵的價值取向、社會觀念的講解;培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生實(shí)際操作能力的課程很少;忽視對學(xué)生法律職業(yè)道德的教育等。

    2.教育方式上,重理論,輕實(shí)踐。教師在課堂上過多地講授理論知識,課堂討論、案例分析教學(xué)、啟發(fā)式教育等 教學(xué)方法 運(yùn)用過少。這種教學(xué)方式很難調(diào)動起學(xué)生學(xué)習(xí)積極性,不利于學(xué)生法律思維的訓(xùn)練和培養(yǎng)。同時,很多學(xué)校的教學(xué)資源嚴(yán)重不足,沒有先進(jìn)的技術(shù)設(shè)備,多媒體、模擬法庭、實(shí)習(xí)場所等硬件設(shè)施都不到位,嚴(yán)重影響教學(xué)效果。

    3.師資水平上,我國的教師來源單一。大多數(shù)教師都是法學(xué)院高學(xué)歷的應(yīng)屆畢業(yè)生,他們沒有任何法律職業(yè)實(shí)務(wù) 經(jīng)驗 ,這樣的教師教學(xué)只能是理論的思辨,無法培養(yǎng)學(xué)生的法律職業(yè)技能。同時,學(xué)校重科研、輕教學(xué)的情況嚴(yán)重,許多教師為了評職稱,關(guān)注學(xué)術(shù)研究,忽視教學(xué)工作,這也不利于高素質(zhì)法學(xué)人才的培養(yǎng)。

    三、中國法學(xué)教育的改革

    面對如此眾多的問題,中國法學(xué)教育的改革應(yīng)該向什么方向發(fā)展,中國需要什么樣的法律人才,怎樣解決中國法學(xué)教育與法律職業(yè)分離的問題,怎樣培養(yǎng)出適合社會需要的法律人才等現(xiàn)實(shí)問題擺在我們的眼前。

    (一)更新教育理念,明確法學(xué)教育培養(yǎng)模式

    法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標(biāo)必須定位在社會需求的基礎(chǔ)上,適應(yīng)社會發(fā)展的需要。當(dāng)前,我國的市場經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展、社會全面進(jìn)步、民主法治建設(shè)進(jìn)入了全新的發(fā)展時期;國際經(jīng)濟(jì)、政治、 文化 交往日趨頻繁,各種復(fù)雜、新型的社會關(guān)系不斷出現(xiàn),社會對法學(xué)人才的法律認(rèn)知、法律職業(yè)的 思維方式 和處理法律事務(wù)的綜合能力提出了更高要求。通識教育的培養(yǎng)模式已不適應(yīng)社會對人才的需要,因此必須更新教育理念,以培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型的法律人才為目標(biāo)。提升學(xué)生的綜合素質(zhì),使學(xué)生掌握深厚的法律專業(yè)知識和廣泛的科學(xué)人文知識;具備嚴(yán)密的法律 邏輯思維 能力和突出的語言表達(dá)能力;同時注重對學(xué)生職業(yè)道德的教育、職業(yè)技能訓(xùn)練以及創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。

    (二)規(guī)范辦學(xué)層次,優(yōu)化教育結(jié)構(gòu),改善法學(xué)教育與法律職業(yè)相分離的狀況

    1.取消法學(xué)??平逃头钦?guī)法學(xué)教育。

    我國目前法學(xué)人才培養(yǎng)分為三類:??啤⒈究坪脱芯可逃?,從各國法學(xué)教育來看,法學(xué)專業(yè)的最低層次是法學(xué)本科,這是法學(xué)專業(yè)的學(xué)科性質(zhì)決定的。我國法學(xué)??平逃瘘c(diǎn)過低,容易造成法學(xué)人才素質(zhì)低下,因此應(yīng)當(dāng)取消法學(xué)??平逃⒁员究坪脱芯可逃秊橹鞯姆▽W(xué)教育層次體系,本科階段以培養(yǎng)從事司法實(shí)務(wù)的實(shí)踐型人才為主,研究生階段以培養(yǎng)研究型人才為主。

    2.規(guī)范非普通高校的法學(xué)教育,優(yōu)化法學(xué)教育結(jié)構(gòu)。

    應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定普通高等學(xué)校是法學(xué)學(xué)歷教育的唯一合法主體,禁止司法系統(tǒng)和行政系統(tǒng)興辦的法官學(xué)院、檢察官學(xué)院、行政學(xué)院、政法管理干部學(xué)院、公安院校、司法學(xué)校、培訓(xùn)中心以及各種廣播電視大學(xué)、夜大等各種非普通高校開辦法學(xué)學(xué)歷教育,將這些學(xué)校的法律教育定位為法律職業(yè)培訓(xùn)教育或者法學(xué)繼續(xù)教育。

    3.完善司法考試制度,改善法學(xué)教育與法律職業(yè)相分離的狀況。

    施行司法考試制度有利于法律職業(yè)共同體的建立,對我國的法學(xué)教育發(fā)展大有裨益,能夠提升法學(xué)教育的學(xué)歷層次;促使學(xué)校改進(jìn)教學(xué),提高教學(xué)質(zhì)量。要真正實(shí)現(xiàn)法學(xué)教育與法律職業(yè)的同一性必須完善司法考試制度,確定法學(xué)本科是報考司法考試的唯一準(zhǔn)入資格。

    (三)改革人才培養(yǎng)方式,提高法學(xué)教育的教學(xué)質(zhì)量

    1.完善法學(xué)教育內(nèi)容,培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型人才。

    除了法學(xué)專業(yè)的專業(yè)主干課程和基本課程外,應(yīng)該開設(shè)交叉學(xué)科,如哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會學(xué)、心理學(xué)等,開拓學(xué)生的視野;為適應(yīng)中國和世界接軌的要求,應(yīng)努力培養(yǎng)熟悉WTO規(guī)則、國際條約和其主要成員國相關(guān)法律的法學(xué)人才。我國法學(xué)教育最大的問題是與法律職業(yè)相分離,法學(xué)人才實(shí)踐能力差,因此要增加法律技能課,包括司法文書寫作、法律文件起草的寫作技巧、實(shí)用偵破技術(shù)、司法口才技能(如詢問技術(shù)、辯護(hù)的技術(shù)等)。

    2.轉(zhuǎn)變教學(xué)方式,重點(diǎn)培養(yǎng)法科學(xué)生的司法實(shí)踐技能。

    首先,淡化理論的講授,采用實(shí)踐性教學(xué)方法,如案例教學(xué)法、診所法律教學(xué)法、模擬法庭教學(xué)法、法庭旁聽等,讓學(xué)生身臨其境地學(xué)習(xí)、體會法律職業(yè)者的工作,學(xué)會用法律職業(yè)者的法學(xué)思維去思考和解決問題。其次,加大對法學(xué)教育的基礎(chǔ)性投入,引進(jìn)先進(jìn)的科技設(shè)備和技術(shù)手段,充分利用多媒體技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)開展教學(xué),實(shí)現(xiàn)教學(xué)資源的優(yōu)化配置和成果共享;建立法學(xué)教育實(shí)習(xí)基地,強(qiáng)化與法律職業(yè)團(tuán)體的聯(lián)系,讓學(xué)生參與到法律實(shí)踐中去。

    3.加強(qiáng)師資隊伍建設(shè),落實(shí)法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)。

    法學(xué)教師是培養(yǎng)法學(xué)人才的關(guān)鍵,教師的素質(zhì)直接影響到法學(xué)人才的培養(yǎng)。現(xiàn)階段,我國的高校法學(xué)教師法律職業(yè)水平不高,因此,大學(xué)法學(xué)教師,特別是講授實(shí)務(wù)性非常強(qiáng)的課程的教師要定期參與相關(guān)法律實(shí)務(wù)部門的工作或參與辦理案件。同時高校也可以多渠道選任教師,聘請法律實(shí)際工作部門的優(yōu)秀人才來校兼職客座教授,彌補(bǔ)高校教師實(shí)踐能力的不足。高素質(zhì)師資隊伍的構(gòu)建還有賴于提高教師的待遇,鼓勵教師探索教學(xué)改革和實(shí)踐,而不是僅僅將科研成果作為評價教師水平的決定性指標(biāo)。

    我國現(xiàn)代法學(xué)教育只有一百多年的歷史,從歷史進(jìn)程上看,還屬于剛剛起步的探索階段,存在問題在所難免。雖然法學(xué)教育的改革千頭萬緒、阻力重重,但是只要我們立足國情,對未來法學(xué)教育的發(fā)展有科學(xué)的判斷和穩(wěn)步推進(jìn)改革的具體方案,實(shí)現(xiàn)法學(xué)教育現(xiàn)代化將指日可待。

    2017年法律本科畢業(yè)論文范文篇2

    環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合

    摘要:環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合的實(shí)質(zhì)是個人主義與整體主義之間的范式對話,環(huán)境法與民法二者之間在內(nèi)容上存在著很大的沖突,其原因在于民法所采取的是個人主義范式理論,而環(huán)境法所采取的是整體主義范式理論,因此二者之間自然就會存在著差異性。由于當(dāng)前環(huán)境問題的突出,致使法學(xué)面臨著嚴(yán)峻的考驗,因此實(shí)現(xiàn)法學(xué)與民法學(xué)的對話尤為重要,與此同時環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)自身的范式危機(jī)也是構(gòu)成當(dāng)前實(shí)現(xiàn)二者對話必要性的深層因素?;诖?,本文首先闡述了環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)產(chǎn)生的動因,然后對民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對話的可能性與必要性進(jìn)行了分析,在此基礎(chǔ)上研究了民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對話的目的與功能,再次對民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對話的內(nèi)容與現(xiàn)狀進(jìn)行了探討,最后為實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合與重構(gòu)提出對策,即以“公序良俗原則”為整合與重構(gòu)二者之路。

    關(guān)鍵詞:環(huán)境法學(xué);民法學(xué);范式整合;個人主義范式;整體主義范式

    前言:當(dāng)前,環(huán)境法與民法之間的互動性成為了法學(xué)研究界所關(guān)注的一大焦點(diǎn),民法學(xué)關(guān)注此問題的原因在于當(dāng)前“綠色”民法典的呼聲日益高漲,而環(huán)境法關(guān)注這一問題的原因在于當(dāng)前很多關(guān)于環(huán)境法的基本問題都與此研究相關(guān),而關(guān)于存在爭議性強(qiáng)的問題通過法學(xué)的分析,也會歸結(jié)到這一互動研究上。盡管當(dāng)前關(guān)于此議題的探究已經(jīng)上升到理論層次,但是還是有必要對其進(jìn)行深入的研究,以全面的挖掘其所具有的深層意義,從而為二者之間的對話構(gòu)建出一個系統(tǒng)的框架,并為環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合在范圍上分界線的確定奠定基礎(chǔ)。

    一、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話產(chǎn)生的動因

    (一)環(huán)境問題的日益突出

    當(dāng)前,隨著環(huán)境問題的日益突出,相關(guān)學(xué)術(shù)界一直為探索解決途徑而努力,加上科學(xué)發(fā)展觀的提出,面對日益復(fù)雜的環(huán)境問題,促使跨學(xué)術(shù)研究更加的活躍。因此,基于社會這股強(qiáng)大的政治氛圍與理論氛圍,環(huán)境法與民法之間對話得以實(shí)現(xiàn)。

    (二)民法典立法的推波助瀾

    隨著民法典立法進(jìn)程的推進(jìn),民法學(xué)界為了進(jìn)一步捋清環(huán)境問題對民法學(xué)的影響,因而需要與環(huán)境法學(xué)之間建立對話,以順應(yīng)對民法典立法這一項重任所帶來的挑戰(zhàn)。在民法的立法中,關(guān)于物權(quán)法的制定涉及到了自然資源方面的立法問題,關(guān)于侵權(quán)行為的相關(guān)法律的制定又涉及到環(huán)境侵權(quán)救濟(jì)的問題,因此,民法必然會尋求與環(huán)境法實(shí)現(xiàn)對話的途徑。

    (三)環(huán)境法學(xué)探索者的推波助瀾

    針對當(dāng)前日益嚴(yán)峻的環(huán)境問題,如何需找到有效的法律解決途徑成為環(huán)境法學(xué)者當(dāng)前所面臨的一大挑戰(zhàn),而民法中的相關(guān)內(nèi)容正符合了環(huán)境法學(xué)者的需求,因而構(gòu)建二者之間的對話,也成為了環(huán)境法學(xué)解決問題的途徑之一。環(huán)境法以解決環(huán)境問題為先導(dǎo),因而突破傳統(tǒng)的束縛,實(shí)現(xiàn)跨專業(yè)研究,而民法又是集諸多部門法于一身的法學(xué)理論“儲備庫”,順利成章的成為環(huán)境法學(xué)者尋求溝通的對象。

    二、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的可能性與必要性

    (一)環(huán)境法與民法對話的可能性

    1.二者同屬中國的法律系

    環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)共存于中國現(xiàn)行的法律體系內(nèi),是我國法律體系的重要組成部分,基于中國法律體系的構(gòu)成,其立法的本質(zhì)屬性、目的以及意義等在大體上所呈現(xiàn)出的共性特征,因此,環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)之間是以共性為基礎(chǔ)的,因此,實(shí)現(xiàn)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)的對話,只是基于學(xué)科設(shè)置不同而進(jìn)行的分領(lǐng)域研究。

    2.二者的歷史淵源

    二者的歷史淵源表現(xiàn)在環(huán)境問題最開始的解決途徑:在我國尚未出臺環(huán)境法時,關(guān)于環(huán)境的相關(guān)法律問題都是通過民法來解決的。因此,從根本上講,環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)有著內(nèi)在的關(guān)系,從某種層面上講,環(huán)境法學(xué)是民法學(xué)的繼承者與進(jìn)化者。而這種關(guān)聯(lián)性就為環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的實(shí)現(xiàn)提供了可能性。但是,民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)之間也存在著沖突,其區(qū)別與獨(dú)特屬性使其構(gòu)成了不同的法律學(xué)科,這在當(dāng)前的法學(xué)研究學(xué)科的劃分中也已經(jīng)給予判定。因此,在環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)探討共同理論問題時,需要給予明確的界分。

    3.二者之間的沖突的實(shí)質(zhì)是選擇

    針對民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)之間的沖突問題,其根源并不屬于正確與否的判定,而僅僅是在二者中的選擇問題。構(gòu)建二者之間的對話的根本在于集合二者的力量以更好的解決當(dāng)前社會環(huán)境問題所帶來的困難與挑戰(zhàn),從而在完善各自的基礎(chǔ)上,進(jìn)一步解決環(huán)境問題。因此,在解決問題時所面對的是民法與環(huán)境法,解決時所面臨的是選擇誰的問題,是到底以何種法律手段來確定解決問題方案的抉擇。

    (二)環(huán)境法與民法對話的必要性

    二者實(shí)現(xiàn)對話的必要性總體來講是為了更好的應(yīng)對當(dāng)前“挑戰(zhàn)與危機(jī)”,其挑戰(zhàn)是來自當(dāng)前社會環(huán)境問題的嚴(yán)峻形勢,而其危機(jī)則是來自于民法學(xué)危機(jī)與環(huán)境法學(xué)危機(jī)。對于其所應(yīng)對的挑戰(zhàn)是實(shí)現(xiàn)二者對話的根本動因,而關(guān)于二者所存在的危機(jī)的本質(zhì)為理論研究范式危機(jī)。

    1.理論范式概念

    所謂的范式指的是:由從事某一特定學(xué)科研的學(xué)者們在這一領(lǐng)域內(nèi)所達(dá)成的共識以及基本觀點(diǎn),是一個學(xué)科的共同體在研究準(zhǔn)則、概念體系等方面的某些共同約定[1]。當(dāng)前,在國內(nèi)學(xué)術(shù)界對于范式的應(yīng)用非常廣泛,因而其內(nèi)涵已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)的超出最初庫恩所賦予的定義,具體來講,當(dāng)前范式所指的是涉及到一個學(xué)術(shù)共同體時,學(xué)者們所構(gòu)建的共有知識假設(shè)、研究模式、研究方法、價值標(biāo)準(zhǔn),還包括了人們理解世界的知識體系。

    2.環(huán)境法學(xué)范式危機(jī)

    理論范式概念的誕生來衡量我國法學(xué)理論學(xué)科,能夠充分的反映出當(dāng)前其尚未建立屬于自身的理論研究范式,這就證明了環(huán)境法學(xué)范式危機(jī)的存在。之所以說當(dāng)前中國環(huán)境法學(xué)尚未構(gòu)建自身的理論研究模式,可從以下實(shí)例找到原因:蔡守秋教授提出“調(diào)整論”在環(huán)境法學(xué)界引起軒然大波,對整個中國的法學(xué)界的影響也非常大。此理論的提出就充分的證明了中國環(huán)境法學(xué)尚未形成理論范式體系。但是,并不能因為中國環(huán)境法學(xué)尚未建立自身的理論范式,就片面的認(rèn)為中國的環(huán)境法學(xué)就是弱勢學(xué)科,事實(shí)上,范式危機(jī)存在于當(dāng)前中國各法律學(xué)科中。 3.民法學(xué)范式危機(jī)

    中國的民法是繼承于大陸法系司法制度的成果,而大陸法系的民法制度又是以個人主觀觀念為基礎(chǔ)建立的,在20世紀(jì)的私法公法化的呼聲中,此觀念的危機(jī)凸顯,因而,民法由此開展了一系列的修正工作,在其完善的過程中又不斷的承受著來自各新法律部門的挑戰(zhàn),進(jìn)而危機(jī)四伏。中國民法在繼承大陸民法制度的同時,也相應(yīng)的繼承成了大陸民法的理論體系,而這種民法法律體系的繼承,使其陷入被動的地位。因此,如果用理論范式來恒定我國的民法學(xué),在當(dāng)今的改革階段,顯然其所承擔(dān)使命的完成任重而道遠(yuǎn)。但是,不能因為當(dāng)前我國的民法體系的不規(guī)范,就認(rèn)為其要將其作為全部任務(wù)與使命,全身心的致力于此,這并不屬于我國民法學(xué)的主要任務(wù)。因此,作為我國法律全局性的范式危機(jī),只能說明我國的法律還過于“年輕”,只要一定的時間其必將能夠茁壯成長。

    4.范式的整合

    實(shí)踐作為理論存在的根本,是理論得以存在與發(fā)展的根本動力因素。因此,不管對范式危機(jī)承認(rèn)與否,都應(yīng)該使理論還原于實(shí)踐,通過實(shí)踐來驗證,并通過實(shí)踐來使其“羽翼豐滿”,只有直接的應(yīng)對社會真實(shí)問題的挑戰(zhàn),才能促使理論體系的日趨成熟。環(huán)境問題當(dāng)前就是社會中的一大問題與挑戰(zhàn),正是因為環(huán)境問題的存在才成就了環(huán)境法學(xué)的誕生,而同樣是因為環(huán)境問題的日趨加劇,致使法學(xué)“綠化革命”的出現(xiàn),這就充分的顯現(xiàn)出傳統(tǒng)的范式理論無法滿足當(dāng)前的需求,而全新的理論范式正在發(fā)展過程中。因此,構(gòu)建環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話,是理論打破重重危機(jī)并構(gòu)建全新范式理論的最好方式。實(shí)現(xiàn)二者之間的對話,能夠使環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對各自的觀念、立場等問題進(jìn)行明確的界定,從而實(shí)現(xiàn)二者理論重構(gòu)的目標(biāo),也就是實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合與重構(gòu)。

    三、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的目的與功能

    (一)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的目的

    環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的目的在于:使二者能夠明確界定自身的觀念、價值等,從而實(shí)現(xiàn)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)各自的理論范式的整合與重構(gòu)。

    (二)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的功能

    民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對話的功能為:拓展雙方的視野、轉(zhuǎn)換雙方當(dāng)前的傳統(tǒng)思維模式、更新雙方的方法、實(shí)現(xiàn)各自價值的重構(gòu)。在二者對話的過程中,各自將原有秉持己見的思想意識進(jìn)行轉(zhuǎn)變,從而更新自身甚是問題的立場與角度,協(xié)調(diào)二者之間的對話,進(jìn)而以對話互動的形式來促進(jìn)各自的發(fā)展與完善。也就是在對話中,環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)實(shí)現(xiàn)了換位思考,通過轉(zhuǎn)變自身原有思維來實(shí)現(xiàn)對原有未知問題的發(fā)現(xiàn)與解決,從而也就形成了環(huán)境問題上的理論范式重構(gòu)。此外,在實(shí)現(xiàn)對話的過程中,能夠有效的實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對各自觀念、立場以及價值等的重新認(rèn)識與界定,從而在協(xié)調(diào)二者之間關(guān)系的過程中,也就實(shí)現(xiàn)了對環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合。

    四、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對話的內(nèi)容與現(xiàn)狀

    (一)環(huán)境法學(xué)――以民法力量實(shí)現(xiàn)對環(huán)境問題的解決

    環(huán)境法的形成與發(fā)展的理論根源是民法,在最初的環(huán)境法學(xué)中,其所用來解決環(huán)境問題的法律依據(jù)便是民法以及刑法,因此,民法對環(huán)境法的重要影響是不言而喻的。尤其是當(dāng)環(huán)境法面臨著某些環(huán)境難題時,以環(huán)境法的思維方式很難尋找到解決的途徑,而轉(zhuǎn)換到民法上,很多時候會“另有一番天地”,這就是民法學(xué)對環(huán)境學(xué)的影響。這種現(xiàn)象產(chǎn)生的根源在于政府強(qiáng)調(diào)自身的主導(dǎo)作用,因此,促使環(huán)境法也具備了相應(yīng)的行政法特點(diǎn),因此,其在表現(xiàn)上通常以禁止性的規(guī)定或者強(qiáng)制性的規(guī)范為主,從而使自身局限于其中,因此,“行政主導(dǎo)與市場機(jī)制相結(jié)合”的立法模式成為當(dāng)前中國乃至全世界環(huán)境法立法界的共同呼聲。而其中關(guān)于引進(jìn)市場機(jī)制的觀念,就是在環(huán)境法制度的制定上將民法的思維理念引入,以借助民法學(xué)的個人主義理論來實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)理論范式的重構(gòu)。

    (二)民法學(xué)――環(huán)境問題給民法以及民法學(xué)理論所帶來的機(jī)遇與挑戰(zhàn)

    環(huán)境問題給民法學(xué)所帶來的挑戰(zhàn)主要表現(xiàn)在其理論上的個人主義,而在民法典制制定過程中,“綠色民法典”的呼聲致使此挑戰(zhàn)也成為了民法發(fā)展的機(jī)遇。因此,當(dāng)前加強(qiáng)二者之間的對話,能夠推進(jìn)民法典制定以及民法學(xué)理論構(gòu)建的進(jìn)程。當(dāng)前,民法學(xué)理論已經(jīng)踏上了重構(gòu)之路,只是尚需時間來實(shí)現(xiàn)深入研究與匯總。比如民法中關(guān)于物權(quán)法與合同法的理論:當(dāng)前,在民法中關(guān)于物權(quán)法領(lǐng)域,如何實(shí)現(xiàn)物權(quán)法理論的生態(tài)化,成為了當(dāng)前民法學(xué)者所關(guān)注的焦點(diǎn)。由于物權(quán)的社會化,致使將公法的支配與公法的義務(wù)融于物權(quán)概念中,從而展現(xiàn)了當(dāng)前物權(quán)對社會群體利益的充分重視。因而,如果以此為思維意識出發(fā)點(diǎn),就有學(xué)者提出了將環(huán)境保護(hù)融于物權(quán)理論中,從而構(gòu)建生態(tài)物權(quán);也有學(xué)者在研究農(nóng)林牧副漁權(quán)的基礎(chǔ)上,提出準(zhǔn)物權(quán)理論的構(gòu)建思想。在合同法領(lǐng)域中,同樣存在著將合同法生態(tài)化的思想理論,即所謂的“環(huán)境合同”。

    五、實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)范式整合的途徑――公序良俗原則

    “公序良俗原則”在當(dāng)前民法中占據(jù)著重要的地位,它的功能在于修正并限制“私法自治原則”。當(dāng)前關(guān)于公共安全秩序原則,相關(guān)學(xué)者對其進(jìn)行了 總結(jié) ,大致分為十種,其中關(guān)于“危害國家工序的行為”的原則需要對其進(jìn)行進(jìn)一步的概念解釋。事實(shí)上,這一原則的實(shí)質(zhì)便是個人主義理論范式接受整體主義范式觀念修正的鏈接,因此,環(huán)境法與民法的關(guān)系也在此“公序良俗”原則中得以體現(xiàn)。為了更好的適應(yīng)當(dāng)前的發(fā)展形勢,民法學(xué)理論也自覺的承擔(dān)起社會化、生態(tài)化的重任,結(jié)合自身理論框架的實(shí)際,最大程度的來實(shí)現(xiàn)對社會化與生態(tài)化的理論實(shí)踐。

    而當(dāng)社會化與生態(tài)化在民法中發(fā)展到一定程度后,必然會出現(xiàn)民法無法再調(diào)整現(xiàn)象,因此,這也是環(huán)境法學(xué)產(chǎn)生的原因之一,也正是基于以上原因,環(huán)境法等法學(xué)理論從誕生起便以社會法自居,其所注重的是強(qiáng)調(diào)對社會的公益性?;诖?,民法與此類“社會法”之間不但在理論上、還在實(shí)際規(guī)范性上存在許多必然的關(guān)聯(lián)性,而且其在調(diào)整的過程中在內(nèi)容上也呈現(xiàn)出一定的承接關(guān)系,也正是基于這一意義,民法學(xué)者梅格庫斯提出了經(jīng)濟(jì)法、勞動法與傳統(tǒng)的商法等是一樣的,都是“特別司法”。先忽視此種斷論的正確與否,其觀點(diǎn)已經(jīng)表明了所謂的“社會法”―環(huán)境法,在內(nèi)容的調(diào)整上與民法存在著必然的聯(lián)系與承接關(guān)系。事實(shí)上,將“公序良俗原則”作為民法與“社會法”的內(nèi)容調(diào)解分工上的分界,可以將其視為當(dāng)前法律體系的一種新的思路。

    六、總結(jié)

    綜上所述,本文基于民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)的整合進(jìn)行了研究研究探討,從而為二者之間的對話構(gòu)建出一個系統(tǒng)的框架,并為環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合在范圍上分界線的確定奠定基礎(chǔ)。通過對民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對話的產(chǎn)生動因、可行性與必要性、目的與功能、內(nèi)容與現(xiàn)狀的探討,提出以“公序良俗原則”為整合與重構(gòu)。

    參考文獻(xiàn):

    [1]陳新夏.康德的目的論與“人類中心主義”問題[J].首都師范大學(xué)學(xué)報:社會科學(xué)版,2013,5(01):52-56.

    [2]葉俊榮.環(huán)境問題的制度因應(yīng)―環(huán)境法律與政策[M]北京:中國政法大學(xué)出版社,2014.

    [3]曾世雄.民法總則之現(xiàn)在與未來[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2011.

    二、法律函授本科畢業(yè)論文

    貸款證券化法律制度問題對策 貸款 [摘要] 貸款化引發(fā)了一系列問題,其有效運(yùn)作和風(fēng)險控制離不開法律制度的支持和保障。我國現(xiàn)階段開展貸款證券化存在著若干法律障礙,必須加強(qiáng)相關(guān)法律制度的研究和建設(shè)。 [關(guān)鍵詞] 貸款證券化 法律制度...www.wsdxs.cn/html/zhengquan/20090330/70964.html

    三、求一篇5000字左右的法學(xué)專業(yè)畢業(yè)論文。

    探析從民事處分權(quán)視角看民事再審程序

    論文關(guān)鍵詞:處分權(quán) 當(dāng)事人 再審程序

    論文摘要:當(dāng)事人的處分權(quán)是最基本的訴訟權(quán)利之一,不但在一審和二審程序中要切實(shí)保障,更要在民事再審中予以充分尊重和保護(hù)。我國民事訴訟法的十三條規(guī)定當(dāng)事人處分權(quán)的行使必須在法律規(guī)定的范圍之內(nèi),所以說處分權(quán)不是絕對的。因此,凡是當(dāng)事人以享有處分權(quán)為名損害國家利益和他人合法權(quán)益以獲取非法利益的,必須給予監(jiān)督和制約。我僅從民事處分權(quán)的視角將再審程序一分為二,論述它在尊重當(dāng)事人處分權(quán)的同時又對其進(jìn)行必要的制約。

    民事再審程序(以下簡稱再審程序),是指對于已經(jīng)作出確定裁判的民事案件,在有法律規(guī)定的情形時,對案件再次進(jìn)行審理和裁判的程序。再審程序是民事訴訟法中的一種獨(dú)立的審判程序,它既不是人民法院審理民事案件必經(jīng)的審判程序,又不同于民事訴訟法中的一審程序、二審程序。就其性質(zhì)而言,再審程序是糾正人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的錯誤裁判的一種補(bǔ)救程序,即是不增加審級的具有特殊性質(zhì)的審判程序[1]。再審程序在設(shè)置上既要考慮維護(hù)終局判決的穩(wěn)定性、權(quán)威性,又要考慮通過糾錯來實(shí)現(xiàn)法的正義。我國《民事訴訟法》已明確賦予當(dāng)事人對生效的錯誤裁判申請再審的權(quán)利,但當(dāng)事人申請再審的權(quán)利在司法實(shí)踐中卻難以實(shí)現(xiàn)。直接原因有兩個:一是法律對申請再審的規(guī)定過于簡單,使申請再審沒有形成規(guī)范意義上的訴;二是法定再審事由模糊不清。因此在我國再審制度中應(yīng)確立當(dāng)事人在再審程序中的主體地位,尊重當(dāng)事人的民事處分權(quán)。

    一、民事再審程序?qū)Ξ?dāng)事人處分權(quán)的保護(hù)與制約

    (一)民事再審程序?qū)Ξ?dāng)事人處分權(quán)的保護(hù)

    根據(jù)民事訴訟處分原則的要求,訴訟程序是否啟動應(yīng)該由當(dāng)事人決定,在實(shí)踐中體現(xiàn)為“不告不理”原則。但再審程序的啟動主體有三方:法院、檢察院、當(dāng)事人。在實(shí)踐中多由法院、檢察院啟動,當(dāng)事人的處分權(quán)形同虛設(shè)。但從本質(zhì)上看,當(dāng)事人的處分權(quán)是最基本的訴訟權(quán)利之一,不但在一審和二審程序中要切實(shí)保障,更要在民事再審中予以充分尊重和保護(hù)。

    我國民事訴訟法對當(dāng)事人處分權(quán)的保護(hù)主要體現(xiàn)在以下幾方面:

    1.當(dāng)事人一方可以申請啟動再審程序。我國民事訴訟法第178條規(guī)定:“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行”。該條的規(guī)定就是體現(xiàn)對當(dāng)事人處分權(quán)的尊重,使申請再審得不到及時回應(yīng)的現(xiàn)象得以緩解,使當(dāng)事人的程序參與程度有所改觀。但在實(shí)際操作中,由于當(dāng)事人提出再審申請不能直接啟動再審程序,而必須依賴于法院決定再審,而法院卻往往對再審申請采取行政化、職權(quán)化的單方面審查方式,缺乏規(guī)范性、公正性,復(fù)查過程不公開、不透明,當(dāng)事人參與度低,而且過程繁瑣復(fù)雜、周期漫長、效率低下,從而導(dǎo)致結(jié)果上不能及時保障當(dāng)事人權(quán)利,過程上招致當(dāng)事人不滿,紛紛尋求檢察院抗訴和人大、黨政領(lǐng)導(dǎo)監(jiān)督。

    2.規(guī)定再審的法定事由。民事訴訟法第179條規(guī)定了當(dāng)事人申請再審的法定原因,例如當(dāng)事人有新的證據(jù)足以推翻原判決、裁定的;原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的等13項規(guī)定。2007年民事訴訟法修改進(jìn)一步規(guī)范了再審事由,把民事訴訟法規(guī)定的再審事由從5項情形具體化為13項情形,增強(qiáng)可操作性,減少隨意性,避免應(yīng)當(dāng)再審的不予再審,疏通當(dāng)事人申請再審的渠道,切實(shí)保障當(dāng)事人申請再審的權(quán)利,從而保護(hù)當(dāng)事人的處分權(quán)。

    3.明確了特殊情形應(yīng)延長當(dāng)事人申請再審的期間。民事訴訟法第184條規(guī)定:“當(dāng)事人申請再審,應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)提出;兩年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更,以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起三個月內(nèi)提出?!痹摋l修改后明確了在兩年以后如果發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行規(guī)定的特殊事項,可不受判決、裁定生效后兩年的這個期間的限制,只要在知道或應(yīng)當(dāng)知道這些特定事項之日起三個月內(nèi)提出即可。這在無形中擴(kuò)大了當(dāng)事人處分權(quán)的行使期間,使得當(dāng)事人能更好地維護(hù)其合法利益。

    (二)民事再審程序?qū)γ袷绿幏謾?quán)的制約

    我國民事訴訟法第13條規(guī)定當(dāng)事人處分權(quán)的行使必須在法律規(guī)定的范圍之內(nèi),所以說處分權(quán)不是絕對的。因此,凡是當(dāng)事人以享有處分權(quán)為名損害國家利益和他人合法權(quán)益以獲取非法利益的,必須給予監(jiān)督和制約,最典型的例子如雙方串通侵吞國有資產(chǎn),從表面上看是雙方當(dāng)事人在行使處分權(quán),實(shí)質(zhì)上卻是對處分權(quán)的曲解和濫用。由于審判權(quán)具有被動性、消極性的特征,對于濫用處分權(quán)的行為有時難以行使監(jiān)督權(quán),而檢察權(quán)卻由于具有主動性、積極性的特征,彌補(bǔ)了審判權(quán)的這一不足,從而使民事訴訟法規(guī)定的處分原則能夠更好地得到貫徹執(zhí)行。

    我國民事訴訟法是根據(jù)“事實(shí)求是,有錯必糾”的立法指導(dǎo)思想來設(shè)計再審程序的。這種立法指導(dǎo)思想的積極意義在于,它重視保護(hù)當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利,充分體現(xiàn)了實(shí)體公正,尤其強(qiáng)調(diào)了個案的實(shí)體公正,目的是為了使每一個案件都得到正確的處理,使每一個錯案都得到徹底的糾正。但是這個立法思想不加分析地運(yùn)用到民事訴訟程序上去,并不是絕對正確可行的。從立法上看,法院只要認(rèn)為有錯誤,就可以依職權(quán)強(qiáng)制啟動再審程序而無需經(jīng)過當(dāng)事人同意。可見,當(dāng)事人的處分權(quán)在此受到了再審程序的制約,無法自由行使。

    實(shí)踐中一般將處分權(quán)的范圍理解為當(dāng)事人行使處分權(quán)不得損害國家利益、社會公共利益和第三人的合法權(quán)益。再審程序中當(dāng)事人處分權(quán)受到明顯限制,主要體現(xiàn)在以下幾方面:

    1.對于檢察院抗訴和法院依職權(quán)再審的,當(dāng)事人無權(quán)撤回再審申請。因為無論是檢察院抗訴再審還是法院依職權(quán)再審,都不是基于當(dāng)事人的處分權(quán)引起的再審,而是基于法院或檢察院的職權(quán)引起的再審。依職權(quán)再審是司法機(jī)關(guān)主動糾正裁判錯誤,貫徹有錯必糾原則,在這種情況下,當(dāng)事人的處分權(quán)被司法機(jī)關(guān)的職權(quán)所掩蓋,當(dāng)事人此時享有的訴訟權(quán)利是再審程序參與權(quán)和再審訴訟實(shí)體權(quán)利處分權(quán)。當(dāng)事人只在再審程序中對實(shí)體問題有處分權(quán),對再審程序沒有程序處分權(quán),不能選擇以撤回再審申請的方式結(jié)案。

    2.當(dāng)事人除了受到訴訟程序?qū)徖矸秶南拗仆猓€要受到請求權(quán)本身的性質(zhì)所制約。人身關(guān)系一旦解除,就不能通過再審恢復(fù),因為這樣就限制了當(dāng)事人的處分權(quán)。例如在離婚案件中,離婚判決生效后,當(dāng)事人只能對財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題申請再審,不能對婚姻關(guān)系進(jìn)行再審。

    二、再審程序中保障當(dāng)事人行使處分權(quán)的重新建構(gòu)

    (一)取消法院的再審啟動權(quán)

    民事訴訟法第177條規(guī)定法院可主動啟動再審,這種規(guī)定在實(shí)踐中產(chǎn)生很大的負(fù)面影響。首先,這不符合訴審分離原則。法院不應(yīng)依職權(quán)去尋找糾紛而主動開啟訴訟程序。目前審判方式改革的趨勢是淡化法官職權(quán)主義色彩,即弱化法院干預(yù)訴訟的職權(quán),強(qiáng)調(diào)裁判者的中立性,突出訴訟結(jié)構(gòu)的平等對抗原則。法院主動啟動再審,明顯與法院作為居中裁判的地位相悖,造成“自訴自審”的尷尬局面;其次是對當(dāng)事人處分權(quán)的不當(dāng)干預(yù)。在民事訴訟中,當(dāng)事人處分權(quán)的享有和自主行使是其作為程序主體地位的要求。申請再審是當(dāng)事人一項重要的訴訟權(quán)利,當(dāng)事人可以在法律允許的范圍內(nèi)自主選擇解決糾紛的方式、途徑,是否放棄自己所享有的權(quán)利和利益,這主要是由當(dāng)事人自己判斷發(fā)動再審程序是否符合自己的最大利益來決定。

    民事訴訟程序的啟動應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人決定,法院不應(yīng)依職權(quán)去尋找糾紛而主動開始。這不僅是民事案件的性質(zhì)所決定的,而且是訴訟公正的必然要求。法院對訴訟程序的啟動只有堅持不告不理原則,才能維持其公正和中立的社會形象。若法院采取主動的行為,試圖積極地發(fā)現(xiàn)和解決社會中中出現(xiàn)的和潛在的的糾紛,勢必使自己卷入當(dāng)事人之間利益的沖突之中而難以保持公正和中立的地位。

    (二)限制檢察院提起民事抗訴的范圍

    民事訴訟法第185條規(guī)定檢察院可以對法院生效裁判提起抗訴。民事抗訴制度的設(shè)計從出發(fā)點(diǎn)來講無疑是好的,是為了實(shí)現(xiàn)正義而設(shè)計,但檢察監(jiān)督權(quán)的行使不能毫無制約,否則會助長另一種權(quán)力的濫用。檢察機(jī)關(guān)以國家公權(quán)力對已生效的裁判進(jìn)行抗訴,無疑是在代表國家支持一方當(dāng)事人,反對另一方當(dāng)事人,破壞了民事訴訟的當(dāng)事人訴訟地位平等原則,使當(dāng)事人在尋求公權(quán)力救濟(jì)時的力量對比失衡,與立法賦予檢察機(jī)關(guān)民事訴訟抗訴權(quán)的目的和檢察機(jī)關(guān)通過民事抗訴追求和維護(hù)司法公正的初衷相悖。

    實(shí)踐表明,檢察院提出抗訴的案件大多源于當(dāng)事人的申請,很少由檢察院自行發(fā)現(xiàn)而抗訴的。在沒有當(dāng)事人申請的情況下,檢察院的抗訴與當(dāng)事人的意思可能不一致,這樣就違背了民事訴訟法關(guān)于當(dāng)事人依法有權(quán)處分自己訴訟權(quán)利的規(guī)定。所以應(yīng)該限制檢察院僅對生效裁判結(jié)果危及到國家利益或社會公共利益、第三人利益,當(dāng)事人民事行為能力欠缺且其法定代理人怠于履行職責(zé),致使當(dāng)事人的民事權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p害等可提起抗訴,以免造成對當(dāng)事人訴權(quán)的損害和對法院審判權(quán)的不當(dāng)干預(yù)。

    (三)彌補(bǔ)再審事由的缺陷

    有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的,應(yīng)否允許當(dāng)事人申請再審?將發(fā)現(xiàn)的新證據(jù)作為再審事由,大陸法系許多國家都有類似的規(guī)定,因為通過對新證據(jù)進(jìn)行再審重新確定案件事實(shí),無疑符合客觀真實(shí)與實(shí)體正義的基本要求,但無限制地承認(rèn)新證據(jù)并作為再審事由,勢必給生效裁判的既判力造成重大沖擊。

    對有新證據(jù),足以推翻原判決、裁定的可否作為當(dāng)事人申請再審的條件,不能一概而論、應(yīng)區(qū)別對待,既不能只要有新證據(jù)足以推翻原判決、裁定就可以再審;也不能凡是以新證據(jù)足以推翻原判決、裁定的都不得再審。前者明顯不利于維護(hù)判決的權(quán)威性,也有違訴訟經(jīng)濟(jì)的原則,容易導(dǎo)致當(dāng)事人纏訟;后者則忽視了司法實(shí)踐中客觀存在的一些狀況,例如重要證據(jù)為他人占有或?qū)Ψ秸加卸鵁o法獲得等客觀情況。

    大陸法系許多國家的立法對新證據(jù)作為再審事由在種類或適用條件上均附加了相當(dāng)嚴(yán)格的限制,如德國、法國和意大利將新證據(jù)限定為特定的書證或證書。同大陸法系國家有所不同,美國對作為再審事由的新證據(jù)則強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的主觀狀態(tài),即在原審中當(dāng)事人未提交證據(jù)是否已盡注意。因此,我國民事訴訟法對其應(yīng)有借鑒,應(yīng)當(dāng)對新證據(jù)的范圍加以限制,以顯現(xiàn)再審程序的嚴(yán)肅性,避免啟動再審程序過于隨意。

    三 、結(jié)語

    在訴訟制度中當(dāng)事人處分權(quán)的作用使當(dāng)事人具備了與法院審判權(quán)相抗衡的可能性。只有貫徹當(dāng)事人處分原則,才能充分保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利,使民事糾紛得到公正解決,體現(xiàn)民事訴訟的正義性。我國民事再審程序應(yīng)尊重民事處分權(quán),在貫徹落實(shí)民事處分權(quán)的同時又對其進(jìn)行必要的制約,將其行使限制在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。從總體上看,再審程序注重保護(hù)當(dāng)事人的處分權(quán),但保護(hù)的力度和強(qiáng)度有待加強(qiáng)和完善,以便于更好地執(zhí)行再審程序。

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